公司法規定的財務擔保

對於企業家來說,獲得財務安全非常重要。 與另一方訂立協議時,您要確保對方履行其合同付款義務​​。 如果您提供融資或進行投資以造福他人,則還需要保證您所提供的金額將最終得到償還。 換句話說,您想要獲得財務安全。 獲得財務擔保可確保貸款人在發現自己的債權無法得到履行時擁有抵押物。 企業家和公司有多種獲得財務擔保的可能性。 在本文中,將討論幾種責任,代管,(母公司)擔保,403聲明,抵押和質押。

公司法規定的財務擔保

1.幾個責任

就幾種責任(也稱為連帶責任)而言,嚴格來說,沒有簽發擔保,但由共同債務人對其他債務人承擔責任。 《荷蘭民法典》第6:6條產生了幾項責任。 公司關係中幾種責任的例子是合夥企業的合夥人,他們分別對合夥企業的債務承擔責任,或在某些情況下可以對公司債務承擔個人責任的法人實體的董事。 各方之間的協議通常將幾種責任確定為擔保。 經驗法則是,當一項或多項債務人應從協議中產生履約時,他們應各自承擔均等的承諾。 因此,他們只能有義務履行自己的協議部分。 但是,有幾個責任是該規則的例外。 在有幾種責任的情況下,必須由兩個或更多債務人執行一項履約,但每個債務人可以單獨持有以履行全部履約。 債權人有權從每個債務人處履行全部協議。 因此,債權人可以選擇他希望解決的債務人,然後可以向該債務人索取全部欠款。 當一個債務人支付了全部金額時,共同債務人不再欠債權人任何東西。

1.1追索權

債務人在內部有責任互相支付,因此,由一個債務人支付的債務必須在所有債務人之間清償。 這稱為追索權。 追索權是債務人要求其為負有責任的另一人償還的款項的權利。 當債務人負有償還債務的責任,並且他還清了全部債務時,他就獲得了從其共同債務人追回這筆債務的權利。

如果債務人不再希望對與其他債務人一起進行的融資承擔個別責任,則他可以書面要求債權人免除他的幾種責任。 這樣的一個例子是債務人與合夥人訂立了聯合貸款協議,但希望離開公司的情況。 在這種情況下,債權人必須始終書面要求解除多項責任; 您的共同債務人對他們將償還債務的口頭承諾還不夠。 如果您的共同債務人不能或不履行本口頭協議,則債權人仍可以向您索償全部債務。 

1.2。 同意的要求

負有責任的債務人的婚姻或註冊伴侶受法律保護。 根據《荷蘭民法典》第1:88條第1款,配偶需要另一方的同意,才能簽訂對他具有多重責任的共同債務人具有約束力的合同,但在公司的正常業務活動中除外。 這就是所謂的同意要求。 本文旨在保護配偶免受可能帶來重大財務風險的法律行為的侵害。 當債權人持有共同債權人對整個債權承擔若干責任時,這也可能對共同債權人的配偶產生影響。 但是,此同意要求有一個例外。 根據《荷蘭民法典》第1:88條第5款,當公共有限責任公司或私人有限責任公司(荷蘭股份公司和BV)的董事訂立協議,而該董事單獨或共同時,則無需徵得同意與他的共同董事共同擁有大部分股份,並且該協議是否代表公司的正常業務活動而達成。 在這方面,需要滿足兩個要求:董事是董事總經理兼大股東,或者與他的聯合董事一起擁有多數股份,並且該協議是代表公司的正常業務活動而達成的。 如果這兩個要求均未滿足,則適用同意要求。

2.託管

When a party requires security that a monetary claim will be paid, this security can also be provided by escrow.[1] Escrow derives from article 7:850 Dutch Civil Code. We speak of escrow when a third party commits himself to a creditor for a commitment that another party (the principal debtor) has to fulfil. This is done by concluding an escrow agreement. The third party that provides security, is called the guarantor. The guarantor assumes an obligation towards the creditor of the principal debtor. The guarantor therefore does not accept liability for a debt of his own, but for the debt of another party and personally provides security for the payment of this debt. The guarantor is liable with his entire assets. An escrow can be agreed for fulfilment of obligations that already exist, but also for the fulfilment of future obligations. Pursuant to article 7:851 paragraph 2 Dutch Civil Code, these future obligations must be sufficiently determinable at the moment the escrow is concluded. If the principal debtor cannot fulfil his obligations deriving from the agreement, the creditor can address the guarantor to fulfil these obligations. According to article 7:851 Dutch Civil Code, the escrow is dependent from the obligation of the debtor for which purpose the escrow was concluded. Therefore, the escrow ceases to exists when the debtor has fulfilled his obligations deriving from the principal agreement.

債權人不能簡單地要求擔保人償還債務。 這是因為所謂的輔助原則在託管中起作用。 這意味著,債權人無法立即向擔保人提出付款要求。 首先,在主要債務人未履行其義務之前,擔保人可能不承擔賠償責任。 這源自《荷蘭民法典》第7:855條。 這意味著,擔保人只有在債權人第一次向主要債務人提出要求後,才可以由債權人承擔責任。 債權人必須採取一切必要措施,以確保擔保人已承諾的債務人未能履行其付款義務。 無論如何,債權人必須向本金債務人發送違約通知。 僅當主要債務人在收到此違約通知後仍未履行付款義務時,債權人才能向擔保人提出上訴,要求其付款。 但是,擔保人也有可能為債權人的債權辯護。 為此,他擁有與主要債務人相同的抗辯理由,例如中止,減免或針對不符合項提出上訴。 這源自《荷蘭民法典》第7:852條。

2.1追索權

支付債務人債務的擔保人可以從債務人那裡收回這筆款項。 因此,追索權也適用於代管。 在代管中,追索權是一種特殊形式,即代位求償。 主要規則是,付款後,索賠就不存在了。 但是,代位是該規則的例外。 在代位求償中,索賠被轉移到另一所有者。 在這種情況下,債務人以外的另一方支付債權人的債權。 在託管中,索賠由第三方(即擔保人)支付。 但是,通過償還債務,對債務人的債權不會丟失,公交車將從債權人轉移到支付債務的擔保人。 償還債務後,擔保人可以從已訂立代管協議的債務人那裡收回款項。 代位制只有在法律規定的情況下才有可能。 根據荷蘭民法典第7:866條,可以代管代管權。 第6:10條荷蘭民法典。

2.2商業和私人託管 

商業和私人託管之間有區別。 商業託管是在職業或商業活動中達成的託管,私人託管是在職業或商業活動之外生成的託管。 法人和自然人均可締結代管協議。 例如,控股公司與銀行簽訂了託管協議以為其子公司融資,而父母則簽署了託管協議以確保其子女向銀行支付抵押貸款利息。 託管不一定總是代表銀行訂立的,也可以與其他債權人訂立託管協議。

在大多數情況下,很清楚是企業還是私人託管。 如果公司簽訂了託管協議,則將結束業務託管。 如果自然人訂立了代管協議,通常會有私人代管協議。 但是,當公共有限責任公司或私人有限責任公司的董事代表法人訂立託管協議時,可能會產生歧義。 《荷蘭民法典》第7:857條規定了私人代管的含義:由未行使其職業行為或出於公共有限責任公司或私人有限責任公司的正常慣例行事的自然人進行的代管公司。 同樣,擔保人必須是公司的董事,並且單獨或與其聯席董事共同擁有多數股份。 有兩個重要的條件:

–擔保人為常務董事兼大股東,或與其共同董事共同擁有多數股份;
–託管代表公司的正常業務活動而結束。

實際上,通常會有執行董事/大股東簽署代管協議。 董事總經理/大股東決定公司的政策,並將對該公司的託管產生個人利益,因為銀行可能不願在未達成託管協議的情況下提供融資。 此外,由董事總經理/大股東締結的託管協議也必須已經就正常的商業活動達成。 但是,每種情況都不同,法律沒有定義“正常商業活動”一詞。 為了評估是否為了正常的商業活動而締結了託管,必須檢查案件的情況。 當兩個標準都滿足時,就結束了業務託管。 當結束託管的董事不是常務董事/大股東時,或者出於正常商業活動的目的未結束託管時,便形成私人託管。

其他規則適用於私人託管。 法律為私人擔保人的婚姻或註冊伴侶提供保護。 同意的要求即也適用於私人代管。 根據荷蘭民法第1條第88款第1款的規定,配偶雙方必須徵得另一方的同意,才能達成協議,意圖將其約束為擔保人。 因此,簽訂有效的私人代管協議需要保證人的配偶同意。 但是,根據《荷蘭民法典》第1條第88款第5款,當由企業擔保人締結託管協議時,不需要徵得同意。 因此,對擔保人配偶的保護僅適用於私人代管協議。

3。 保證

A guarantee is another possibility to obtain security that a claim will be paid. A guarantee is a personal security right, where a third party assumes an independent obligation to fulfil a commitment between the creditor and the debtor. A guarantee therefore entails that a third party guarantees the fulfilment of the obligations of the debtor. The guarantor undertakes to pay the debt if the debtor cannot or will not pay.[2] The guarantee is not regulated by law, but a guarantee is concluded in an agreement between parties.

3.1。 配件保證

為了獲得安全性,可以在兩種形式的擔保之間有所不同。 附件保證和抽象保證。 附帶擔保取決於債權人與債務人之間的關係。 乍一看,配件保證與代管非常相似。 但是,不同之處在於,擔保人在附加擔保方面的承諾與主要債務人的承諾不同,而是在不同背景下的個人義務。 一個簡單的例子是,如果債務人不履行其交付土豆的義務,則擔保人承諾將西紅柿交付給債權人。 在這種情況下,擔保人義務的內容與債務人義務的內容不同。 但是,這絲毫不減損兩項承諾之間的聯繫。 附屬擔保是債權人與債務人之間關係的補充。 而且,附件保證通常會具有安全網的功能; 僅當主要債務人未履行其義務時,才要求擔保人履行其義務。

儘管法律沒有明確提及擔保,但荷蘭民法第7:863條確實暗含了對附帶擔保的提及。 根據該條,與私人託管有關的規定也適用於在第三方未能履行對債權人具有不同內容的特定義務的情況下,某人從事某種特定服務的協議。 因此,有關私人託管的規定也適用於私人訂立的附帶擔保。

3.2抽象保證

除了附加擔保外,我們還知道抽象擔保的財務安全性。 與附加擔保不同,抽象擔保是擔保人對債權人的獨立承諾。 該擔保從債權人和債務人之間的潛在關係是公正的。 對於抽象擔保,擔保人在一定條件下承擔一項獨立的義務,為債務人執行履約。 這種履行與債務人和債權人之間的基本協議無關。 抽象擔保的最著名例子是銀行擔保。

達成抽象保證後,擔保人無法從基礎關係中援引抗辯。 當滿足擔保條件時,擔保人無法阻止付款。 這是因為擔保來自債權人和擔保人之間的單獨協議。 這意味著債權人可以立即向擔保人講話,而不必向債務人發送違約通知。 通過訂立擔保,債權人因此可以高度確定債務已付給他。 此外,擔保人沒有追索權。 但是,各方可以在擔保協議中包含保護措施。 抽象擔保的法律效力並非源自法規,而是可以由當事方自己填補。 儘管擔保人沒有依法追索的權利,但他可以自己提供補救手段。 例如,可以與債務人訂立反擔保或可以起草賠償契據。

3.3母公司擔保

在公司法中,通常會訂立母公司擔保。 如果子公司本身不履行或不能履行這些義務,母公司的擔保就是母公司承諾遵守同一集團的子公司的義務。 當然,此擔保只能與屬於集團或控股公司的公司達成協議。 原則上,集體擔保是抽象擔保。 但是,通常沒有“先付後付”的概念,即擔保人立即支付債務,而沒有實質檢查對債務人是否存在可要求的債權。 原因是債務人是擔保人的子公司;債務人是擔保人的子公司。 擔保人將要首先檢查是否確實存在可訴的索賠。 儘管如此,“先付款後商談”的建設可以納入擔保協議。 畢竟,各方可以根據自己的意願構建擔保。 各方還必須確定擔保是僅包含付款擔保還是擔保還必須涵蓋其他義務,因此是履約擔保。 擔保的範圍,期限和條件也由當事方自己確定。 子公司破產時,母公司擔保可以提供解決方案,但前提是母公司不與子公司一起倒閉。

4. 403陳述

在一組公司中,通常還會發布所謂的403聲明。 本聲明摘自《荷蘭民法典》第2:403條。 通過發布403聲明,屬於該集團的子公司免於草擬和發佈單獨的年度賬目。 而是起草了一個合併的年度帳目。 這是母公司的年度帳目,其中包括子公司的所有結果。 合併年度賬戶的背景是,儘管所有子公司通常相對獨立地運作,但最終都歸母公司管理和監督。 403陳述是單方面的法律行為,由此產生了對母公司的獨立承諾。 這意味著403聲明是非輔助性承諾。 403聲明不僅由大型國際組織發布, 小型團體,例如由兩個私人有限責任公司組成的團體,也可以使用403聲明。 403陳述必須在商會的商業登記簿中註冊。 該聲明指出了子公司的哪些債務由母公司承擔,從哪個日期開始。

403陳述的另一面是,擁有此聲明的母公司聲明其對其子公司的義務負責。 因此,母公司應對子公司的法律行為產生的債務承擔個別責任。 這幾項責任使得簽發403聲明的子公司的債權人可以選擇他想針對哪個法人履行其債權:與他訂立了主要協議的子公司或簽發了債權證的母公司。 403陳述。 有了這幾項負債,由於對債權人對作為其交易對手的子公司的財務狀況缺乏洞察力而得到補償。 前述金融證券僅對與之訂立合同的交易對手承擔責任,而403陳述則對子公司的所有債權人產生責任。 可能會有更多的債權人可以向母公司提出索賠要求。 因此,從403陳述中得出的潛在責任是巨大的。 這樣的缺點是,當子公司面臨財務問題時,403陳述可能會影響整個集團。 如果子公司破產,整個集團可能會崩潰。

4.1撤銷403陳述

母公司可能不再希望對債務或其子公司承擔責任。 當母公司想出售子公司時可能就是這種情況。 為了撤回403陳述,需要遵循源自《荷蘭民法典》第2:404條的程序。 此過程包含兩個元素。 首先,必須撤銷403陳述。 撤銷聲明必須存放在商會的商業登記處。 該撤銷聲明意味著母公司不再對子公司在撤銷聲明發布後產生的債務承擔責任。 但是,根據《荷蘭民法典》第2:404條第2款,母公司將繼續承擔因撤銷403陳述之前達成的法律行為而產生的債務。 因此,對於在發布403聲明之後但在發布撤銷聲明之前達成的協議所產生的債務,債務仍然存在責任。 這是為了保護債權人,他們可能已經考慮到403陳述的確定性而簽訂了協議。

但是,可以終止對過去這些法律行為的責任。 為此,必須遵循源自《荷蘭民法典》第2:404條第3款的附加程序。 此過程適用幾個條件:

–子公司可能不再是集團的一部分;
–關於終止403聲明的意向的通知必須已經在商會中備查了至少兩個月;
–自國家報紙上宣布終止通知已經可以檢查以來,至少已經過去了兩個月。

此外,債權人仍然可以選擇反對終止403陳述的意圖。 僅當沒有或沒有及時提出異議或法官宣布所提出的異議無效時,才能終止403陳述。 僅在同時滿足撤銷和終止403聲明的條件時,母公司才不再對子公司的任何債務承擔個別責任。 請務必謹慎執行此撤銷和終止操作; 如果撤銷或終止未正確執行,母公司甚至可能對多年前出售的子公司的債務承擔責任。

5.抵押和抵押

也可以通過建立抵押或抵押來獲得財務擔保。 儘管這些形式的金融安全性彼此非常相似,但仍存在一些差異。

5.1。 抵押

抵押是各方可以規定的金融擔保。 抵押需要一方提供貸款給另一方。 隨後,將規定抵押權,以獲得有關償還該貸款的財務擔保。 抵押是可以就債務人的財產確立的財產權。 如果債務人無法償還其貸款,則債權人可以主張財產以履行其主張。 當然,最著名的抵押貸款示例是與銀行達成協議的房主,該銀行將向他發放貸款,然後將其房屋用作抵押以償還貸款。 但是,這並不意味著只能通過銀行建立抵押。 其他公司和個人也可以締結抵押貸款。 抵押貸款中的術語可能令人困惑。 用通常的話說,一方,例如銀行,向另一方提供抵押。 但是,從法律角度來看,借款人是抵押提供者,而授予貸款的一方是抵押持有人。 因此,銀行是抵押持有人,而想要購買房屋的人是抵押提供者。

抵押的特徵是不能對所有財產都進行抵押。 根據《荷蘭民法典》第3:227條,抵押只能建立在註冊財產上。 出售註冊財產時,此傳輸需要在公共註冊簿中註冊。 僅在進行此註冊後,買方才實際獲得註冊財產。 註冊財產的例子有土地,房屋,船隻和飛機。 汽車不是註冊財產。 此外,抵押只能建立在“可充分確定的債權”的利益之上。 這源自《荷蘭民法典》第3:231條。 這意味著必須明確確定抵押是針對哪個索賠。 如果債權人對債務人有兩個債權,則必須明確授予抵押權的是這兩個債權中的哪一個。 而且,建立抵押的財產的所有者仍然是所有者; 抵押權建立後所有權不轉移。 抵押通常是通過簽發公證契約來建立的。

如果債務人不履行其償還義務,則債權人可以通過出售已建立抵押的財產來行使其抵押權。 無需法院命令。 這稱為立即執行,源自荷蘭民法第3:268條。 重要的是要記住,債權人只能出售財產以履行其債權; 他可能不動產。 荷蘭民法第3:235條明確規定了這一禁令。 抵押的一個重要特徵是抵押持有人比其他希望對財產進行債權以履行其債權的債權人享有優先權。 這是根據《荷蘭民法典》第3:227條進行的。 在破產期間,抵押持有人不必考慮其他債權人,而可以簡單地行使其抵押權。 他是第一位可以通過出售註冊財產獲得利潤來履行其債權的債權人。

5.2。 保證

與抵押可比的擔保權是抵押。 與抵押貸款相反,無法確定不動產的抵押。 但是,實際上可以對其他所有財產,例如動產,所有權或命令的權利,甚至對這些財產或權利的使用,都可以建立保證。 這意味著既可以對汽車也可以對從債務人那裡收到的金額建立保證。 債權人建立質押以獲取將要支付索賠的擔保。 債權人(質押持有人)和債務人(質押提供者)之間將達成協議。 如果債務人不履行其付款義務,則債權人有權出售財產並以其利潤來履行其債權。 債務人不履行付款義務時,債權人可以立即出售財產。 根據《荷蘭民法典》第3:248條,不需要法院命令,這意味著立即執行。 與抵押貸款類似,不允許債權人為授予抵押權的財產進行抵押; 他只能出售財產並以利潤履行其索償要求。 這源自《荷蘭民法典》第3:235條。 原則上,在破產或中止付款的情況下,擁有質權的債權人比其他債權人享有優先權。 但是,佔有性質押還是未公開質押可能是重要的。

5.2.1所有的抵押和未披露的抵押

當財產“在抵押持有人或第三方的控制下”時,財產擁有權即告終結。 這源自《荷蘭民法典》第3:236條。 這意味著已抵押財產已轉移給債權人; 債權人在保證書存在期間實際上擁有財產。 通過將商品置於債權人的控制之下來建立財產抵押。 債權人必須照顧財產並可能進行維修。 這些維護費用必須由債務人償還。

除了財產質押外,我們還擁有未公開的質押,也稱為非財產質押。 這是根據《荷蘭民法典》第3:237條。 建立未披露的抵押時,財產不會置於債權人的控制之下,而是起草一份表明未披露的抵押成立的契約。 這既可以是公證,也可以是私人契約。 但是,私人契約需要在公證處或稅務機關進行註冊。 希望在機器上建立承諾的公司經常使用未公開的承諾。 如果將機器歸債權人所有,公司將無法執行其業務活動。

財產質押比未公開的質押產生更強大的擔保權。 構成財產抵押時,債權人已經擁有財產。 當建立未公開的承諾時,情況並非如此。 在這種情況下,債權人必須說服債務人移交財產。 如果債務人拒絕這一點,則甚至可能有必要通過法院強制執行貨物轉移。 財產質押和未披露質押之間的差異在破產和中止付款方面也起作用。 正如已經討論過的,債權人有權立即執行; 他可以立即出售財產以履行其要求。 同樣,質押持有人在破產中比其他債權人享有優先權。 但是,所有權質押與未公開質押之間是有區別的。 當債務人破產時,擁有財產抵押的持有人也比稅務部門具有優先權。 未公開認捐的持有人沒有稅務機關的優先權; 在債務人破產期間,稅務機關的權利優先於未公開質押的持有人的權利。 因此,財產抵押在破產期間比未公開的抵押提供更多的安全性。

6。 結論

上述要求有幾種獲得財務擔保的方式:幾種責任,代管,(母公司)擔保,403聲明,抵押和質押。 原則上,這些證券始終在協議中規定。 某些金融證券可以按照當事方本身的意願以無格式的方式進行構建,而其他金融證券則受法律規定的約束。 結果,各種形式的金融安全都各有利弊。 這適用於需要安全的一方和提供安全的一方。 一些金融證券為債權人提供的保護要比其他金融證券更多,但可能會帶來其他不利條件。 視情況而定,各方之間可以締結適當形式的財務擔保。

[1] Escrow is often called guarantee. However, under Dutch law, there are two forms of financial security that translate to guarantee in English. To keep this article comprehensible, the term escrow will be used for this particular financial security.

[2] The term ‘guarantor’ is mentioned both in escrow and in the guarantee. However, the meaning of this term is dependent on the security right involved.

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